Este es un contrato de licencia tipo generalmente usado por Optimyth, sin perjuicio de su adaptación a determinados productos o clientes.
CONTRATO DE LICENCIA
Este Contrato de Licencia se otorga entre Optimyth Software Technologies, S.L.U. (en adelante “Optimyth”) y el Licenciatario
1. Definiciones. Los términos siguientes tendrán a efectos del presente Contrato el contenido que se indica respectivamente a continuación:
a. “Contrato”, significa Contrato de Licencia, incluyendo los Anexos de Pedido de Producto y las modificaciones escritas que hayan sido firmados por las dos partes.
b. “Filial”, significa cualquier entidad participada por el Licenciatario en un porcentaje superior al cincuenta por ciento (50%).
c. “Anexo de Pedido de Producto”, significa el documento más reciente en el que se identifica el Software licenciado conforme a este contrato. Cada Anexo de Pedido de Producto será incorporado en su totalidad a este contrato por referencia.
d. “Documentación de Usuario”, significa los manuales del usuario y otros documentos de usuario proporcionados por Optimyth a sus Licenciatarios, ya sea de forma impresa o electrónica.
e. “Servicios de mantenimiento”, significa los servicios descritos en la cláusula 8 de este Contrato.
f. “Software” significa: (i) la versión del Software en código objeto legible por ordenador (“machine-readable”) que Optimyth pone a disposición de forma general e identificado en la Anexo de Pedido de Producto, (ii) la Documentación correspondiente, (iii) correcciones, mejoras y actualizaciones del Software identificado en la Anexo de Pedido de Producto facilitadas por Optimyth de acuerdo con la cláusula 8 posterior, y (iv) todas las copias de los anteriores.
g. “Información confidencial” significa el presente Contrato, el código fuente, el código objeto, la documentación y cualesquiera herramientas propietarias, conocimientos propietarios o metodologías propietarias facilitadas por una parte (“Parte Reveladora”) a la otra parte (“Parte Receptora”) y no conocidas en general por el público, y a la cual la Parte Reveladora de acceso o conocimiento como consecuencia o con ocasión del presente Contrato.
2. Licencia.
a. Con sujeción a los términos y condiciones del presente Contrato y de cada Anexo de Pedido de Producto, y en contraprestación por el pago de los honorarios de licencia establecidos en los correspondientes Anexos de Pedido de Producto, Optimyth concede al Licenciatario, y el Licenciatario acepta de Optimyth, una Licencia para usar el Software, de forma no exclusiva, intransferible y no sub-licenciable.
b. Esta Licencia consiste en el derecho a instalar, usar, acceder, ejecutar o, de cualquier otra forma, interactuar con el Software con el alcance de licencia especificado en el correspondiente Anexo de Pedido de Producto, para los propios fines y actividades del Licenciatario, de acuerdo con la Documentación correspondiente.
c. Los derechos de uso incluirán cualquier Filial del Licenciatario, respetando el alcance de licencia especificado en el correspondiente Anexo de Pedido de Producto, y siempre y cuando dicha Filial acepte cumplir con los términos y condiciones de este Contrato.
d. En ningún caso podrá el Software ser usado o transferido fuera de los límites del país para el que se ha concedido la licencia de Software.
e. El Licenciatario podrá, asimismo, realizar un número razonable de copias adicionales del Software a los únicos efectos archivo no productivo, siempre y cuando ni el original y una copia, ni dos copias de la misma licencia se hallen en uso a la vez, y siempre y cuando cada copia contenga las advertencias de los títulos, marcas registradas, derechos de propiedad intelectual y demás derechos reservados que se encuentran en el original.
f. Nada en el presente Contrato debe entenderse como que faculte al Licenciatario a obtener el código fuente de ninguna parte del Software.
3. Restricciones.
a. Optimyth se reserva para sí todos los derechos, expresos o tácitos, no expresamente concedido al Licenciatario y se reserva, asimismo, todos los derechos, títulos e intereses en relación con el Software, incluyendo patentes, derechos de autor, marca registrada y derechos sobre secretos comerciales.
b. El Licenciatario manifiesta conocer y aceptar que no posee derecho alguno que le faculte a modificar en modo alguno el Software o parte del mismo.
c. El Licenciatario no podrá revender el Software ni usarlo como un proveedor de servicios gestionados (managed services provider), proveedor de servicios de “outsourcing”, ni cualquier otra forma de acuerdo comercial a tiempo compartido. El Licenciatario no podrá ceder el Software para su uso por terceros sin el consentimiento previo y por escrito de Optimyth.
d. Con el fin de permitir que Optimyth mantenga la naturaleza confidencial del Software en la máxima medida legalmente permitida, el Licenciatario no sublicenciará, distribuirá, modificará o creará trabajos derivados de, ensamblaje o compilación inversa, o cualquier otra actuación de ingeniería de reversión respecto del Software.
4. Cesión. El Licenciatario no podrá ceder, novar ni transferir los derechos y obligaciones contraídos por el presente Contrato sin el previo consentimiento por escrito de Optimyth. Cualquier cesión sin el consentimiento de Optimyth será nula e ineficaz.
5. Pago. El Licenciatario deberá realizar todos los pagos resultantes de este contrato en el plazo de treinta (30) días desde la emisión de la factura. Cualquier cantidad que deba satisfacer el Licenciatario que permanezca impagada después de esa fecha, devengará, en concepto de daños y perjuicios y cláusula penal, el interés de demora establecido por la Ley de Presupuestos Generales del Estado para el momento en que se produzca ésta.
6. Tributos. Los honorarios indicados en los Anexos de Pedido de Producto se establecen con exclusión de tributos. Si Optimyth debe satisfacer tributos sobre ventas, uso, propiedad, valor añadido u otros tributos basados en el Software o los Servicios de Mantenimiento prestados en virtud del presente Contrato o sobre el uso del Software por el Licenciatario o la prestación de los Servicios de mantenimiento, dichos tributos serán repercutidos por Optimyth en la factura y pagados por el Licenciatario. La presente cláusula no resulta aplicable a tributos basados en los beneficios de Optimyth.
7. Resolución. Este Contrato o cualquier Licencia individual concedida en su virtud podrán resolverse (a) por mutuo acuerdo entre Optimyth y el Licenciatario, (b) por decisión del Licenciatario, sin derecho a reembolso, mediante notificación dirigida a Optimyth con treinta (30) días de antelación; o (c) por decisión de Optimyth, en caso de incumplimiento por el Licenciatario o alguna de sus Filiales y que dicho incumplimiento no sea subsanado a satisfacción de Optimyth en el plazo de treinta (30) días desde la notificación de Optimyth al efecto. A la resolución de la licencia o del Contrato, el Licenciatario deberá cesar inmediatamente en el uso del Software y certificar a Optimyth por escrito, en el plazo de treinta (30) días desde la resolución, que ha destruido o devuelto a Optimyth dicho Software y todas sus Copias. La finalización del presente Contrato no impedirá a las partes el ejercicio de las acciones disponibles, incluida la solicitud de medidas cautelares, ni liberará al Licenciatario de su obligación de pago de los honorarios devengados. Lo dispuesto en las cláusulas 3, 5, 7, 9, 10, 11, 12 y 15 conservará su vigencia con posterioridad a la resolución.
8. Servicio de Mantenimiento.
a. Durante el Período de Mantenimiento establecido en cada Anexo de Pedido de Producto y, siempre que el Licenciatario se encuentre al corriente en el pago de los honorarios correspondientes, Optimyth proveerá los servicios de mantenimiento siguientes:
i. Optimyth pondrá a disposición del Licenciatario nuevas versiones y lanzamientos del Software, incluyendo las correcciones del Software, mejoras y actualizaciones, siempre y cuando Optimyth los ponga a disposición general de los licenciatarios del Software.
ii. Optimyth mantendrá el Software en condiciones de operatividad, de acuerdo a la Documentación de Usuario aplicable en cada momento.
iii. Optimyth realizará sus mejores esfuerzos razonables para reparar o sustituir los posibles fallos del Software. El Licenciatario acuerda identificar cualquier sospecha de la existencia de un fallo y comunicarlo a Optimyth según los procedimientos establecidos en la Documentación de Usuario
iv. Optimyth ofrecerá Soporte Técnico mediante la dirección de correo electrónico siguiente: This e-mail address is being protected from spambots. You need JavaScript enabled to view it
b. La renovación del Período de Mantenimiento se hará automáticamente de forma anual (12 meses) salvo que una de las partes comunique expresamente la cancelación, por escrito por lo menos con sesenta (60) días de antelación a la fecha de renovación automática. Optimyth facturará los Servicios de Mantenimiento con antelación a la renovación.
9. Garantía limitada. Optimyth garantiza por un período de treinta (30) días desde la fecha de entrega: (i) que el soporte físico en que el Software está grabado se halla libre de defectos en materiales y funciona bajo condiciones normales de uso; y (ii) que la operación del Software, tal como es proporcionado por Optimyth, será substancialmente conforme con la documentación correspondiente al mismo, siempre que el Software sea instalado y utilizado conforme a su documentación y a las instrucciones y requerimientos hardware y software que se explicitan en la misma.
El Licenciatario deberá comunicar por escrito a Optimyth cualquier infracción de las mencionadas garantías durante el período de garantía, y el único remedio para el Licenciatario, y la única obligación de Optimyth, por dicha infracción de la garantía, consistirá en la sustitución del soporte físico y corregir o facilitar una solución alternativa a los errores reproducibles que ocasionen la infracción de la garantía en un tiempo razonable considerando la gravedad del error y sus efectos para el Licenciatario o, a decisión de Optimyth, rembolsar los honorarios de la Licencia satisfechos por el Software defectuoso contra la restitución a Optimyth de dicho Software y la resolución de la licencia correspondiente.
Las mencionadas garantías son exclusivas y sustitutivas de cualesquiera otras, las cuales quedan expresamente excluidas por Optimyth, ya sean expresas o implícitas, incluyendo pero no limitado a las garantías implícitas de comerciabilidad y de adecuación para un uso determinado.
En caso de que se hiciera necesaria la sustitución del soporte magnético o del material impreso defectuoso, el Licenciatario deberá remitir el mismo a Optimyth. En ningún caso se procederá a la sustitución sin la devolución previa por parte del Licenciatario del material impreso o soporte magnético original.
No obstante lo anterior, Optimyth no se responsabiliza de las deficiencias que puedan ocasionar al correcto funcionamiento del Software licenciado medios técnicos externos no contemplados por los requisitos mínimos de funcionamiento o, en cualquier caso, por la utilización, modificación o alteración del Software realizada por el Licenciatario o por terceros no autorizados por Optimyth, no respetando las instrucciones que dichas operativas han de contemplar así como las instrucciones emitidas por Optimyth o contenidas en la documentación que acompaña al Software.
10. Infracción. Optimyth, a su propio cargo, defenderá o transigirá en cualquier reclamación, acción o procedimiento ( en adelante, la Reclamación) que se interponga por un tercero contra el Licenciatario en la medida en que la reclamación se base en la alegación de que la última versión no modificada del Software, de acuerdo con este Contrato, infringe o constituye un ilegítimo uso de un derecho de propiedad intelectual o industrial o se apropia indebidamente de un secreto de empresa (en adelante, la Infracción), siempre y cuando el Licenciatario: i) haya comunicado a Optimyth por escrito la existencia de tal reclamación; ii) permita a Optimyth ostentar en exclusiva en control de la defensa, investigación y/o transacción; y iii) facilite a Optimyth la cooperación y asistencia que sea razonablemente solicitada por Optimyth en todo momento en relación con la investigación, defensa y/o transacción. Optimyth no tendrá ninguna obligación de indemnizar al Licenciatario por ninguna Reclamación: a) derivada del uso por éste del Software distinto del autorizado por este Contrato y en la forma descrita en la Documentación; b) derivada de una modificación del Software no efectuada por Optimyth; c) fundamentada en cualquier patente concedida con posterioridad a la fecha de firma de este Contrato por parte del Licenciatario.; o d) basada en el uso del Software por el Licenciatario con posterioridad a que Optimyth haya recomendado su cesación por causa de infracciones posibles o efectivas o por el uso de una versión alterada o superada por un lanzamiento posterior, si la infracción pudiese haberse evitado usando una versión vigente e inalterada del Software puesto a disposición del Licenciatario.
Si un Juzgado o Tribunal competente dictamina que el Software supone una Infracción, y restringe su uso por el Licenciatario, Optimyth podrá optar por, a su propio cargo: (i) obtener los derechos necesarios para que el Licenciatario pueda seguir usando el Software; (ii) sustituir el Software por un producto funcionalmente equivalente; (iii) modificar el Software de forma que cese la infracción: o (iv) aceptar la restitución del Software infractor y rembolsar el precio de licencia satisfechos a prorrata del tiempo disfrutado, tomando como base del cálculo una vida de producto de cinco (5) años. La presente cláusula establece la total y exclusiva responsabilidad de Optimyth, y el único remedio disponible al Licenciatario en relación con la infracción de derechos de propiedad intelectual, industrial y secretos de empresa.
11. Limitación de remedios jurídicos y daños y perjuicios. Con la expresa salvedad de que ninguna disposición de este contrato debe entenderse como limitativa o excluyente de la responsabilidad de Optimyth en caso de muerte o lesión causada por negligencia de Optimyth o derivada de fraude o de declaraciones hechas fraudulentamente por Optimyth o por sus administradores o directivos, empleados, subcontratistas, agentes o representantes, la responsabilidad total de Optimyth, en su caso, por daños y perjuicios por cualquier causa y concepto, incluidos no limitativamente responsabilidades contractuales (incluida la responsabilidad derivada de cualquier cláusula de indemnidad o garantía), por negligencia, extracontractual, legal o estatutaria o por cualquier otro concepto, no podrá exceder del importe de los pagos recibidos por Optimyth del licenciatario en pago de licencias por la concreta venta u operación que haya dado lugar a dicha acción.
Optimyth no será responsable en ningún caso de lucro cesante, pérdida de ingresos o de ahorros previstos, de contratos, o de oportunidades, pérdida de información o de datos, o por otras pérdidas causadas indirectamente, aun cuando se basen en incumplimiento del contrato (incluido en virtud de cualquier cláusula de indemnidad o garantía) o por disposición estatutaria o legal, con independencia de que tales daños y/o perjuicios fueran previsibles o imprevisibles e incluso si se advirtió a Optimyth sobre la posibilidad de tal daño y/o perjuicio.
12. Confidencialidad. La Parte Receptora deberá observar completa confidencialidad en relación con la Información Confidencial y empleará sus mejores esfuerzos comercialmente razonables y tomará todas las medidas razonables para proteger la Información Confidencial de cualquier revelación, descubrimiento o cesión (incluido su uso, reproducción, publicación, difusión, etc.), excepto en cuanto sea expresamente autorizado por este Contrato. La Parte Receptora deberá informar a la Parte Reveladora con la mayor prontitud posible de cualquier uso o revelación de la Información Confidencial y cooperará con la Parte Reveladora en cualquier acción ejercitada por ésta contra terceros en protección de sus derechos o resarcimiento de los perjuicios ocasionados.
13. Medidas Cautelares. Cada parte reconoce y acepta que en caso de infracción material del presente contrato, incluida no limitativamente la infracción de las Cláusulas 3 ó 12 del presente Contrato, la parte no infractora estará facultada para solicitar inmediatamente la adopción de medidas cautelares, sin que ello suponga limitación de otros derechos, acciones o remedios jurídicos que puedan asistirle.
14. Verificación del uso. A solicitud de Optimyth con una frecuencia máxima anual, el Licenciatario deberá facilitar a Optimyth un documento suscrito por legal representante del Licenciatario verificando el uso del Software. El Licenciatario permitirá a Optimyth comprobar, a su propio coste, que la operación y uso del Software por el Licenciatario se ajustan a los términos y condiciones del presente Contrato y de sus Anexos. Tales comprobaciones deberán programarse con, al menos, quince (15) días de antelación y se llevarán a cabo durante el horario normal de trabajo en las instalaciones del Licenciatario, y no deberán interferir, salvo cuando sea razonablemente inevitable, con las actividades del Licenciatario. Si se comprueba un uso del Software por el Licenciatario superior al contratado, se facturarán las licencias adicionales o las actualizaciones (sobre la base de las unidades de medida aplicables, tales como servidores; tamaño, complejidad y sistema operativo de los servidores; o usuarios; o proyectos) y las licencias impagadas deberán pagarse de acuerdo con el presente contrato. Asimismo, si los honorarios no pagados exceden del 5% de las licencias satisfechas por el Software de que se trate, el Licenciatario deberá rembolsar a Optimyth los costes razonables derivados de la comprobación.
15. General.
a. El presente contrato se interpretará de acuerdo con el Derecho español vigente. Para la solución de cualquier conflicto relacionado con el presente Contrato las partes se someten a la jurisdicción de los Juzgados y Tribunales de Madrid (España) con expresa renuncia a cualquier otro fuero o jurisdicción.
b. Si cualquier disposición de este Contrato es declarada ilegal o inaplicable por un Tribunal competente, tal disposición será efectiva en su máxima extensión posible y las cláusulas restantes del Contrato mantendrán su plena vigencia y eficacia.
c. Cualesquiera notificaciones, requerimientos, solicitudes o comunicaciones en general exigidas o previstas en el presente Contrato deberán efectuarse por escrito y entregadas por alguna forma que deje constancia de su recepción al domicilio indicado en el encabezamiento del Contrato o a otro que sea indicado por la parte correspondiente de acuerdo con esta cláusula.
d. El Licenciatario manifiesta su conformidad a que Optimyth le incluya en la lista de clientes y que pueda anunciar su elección de los productos de Optimyth en sus comunicaciones de marketing.
e. La exigibilidad de una obligación establecida para una parte en el presente Contrato, sólo podrá ser renunciada mediante escrito suscrito por legal representante de la otra parte debidamente facultado, y dicha renuncia tendrá efectos únicamente respecto de la obligación concreta descrita en la misma.
f. Excepto para las obligaciones de pago, las partes quedarán excusadas del cumplimiento de sus obligaciones durante el período, y en la medida en que tal cumplimiento se vea impedido por causas fuera de su razonable ámbito de control, sin infracción ni negligencia por su parte, incluidos de forma no limitativa caso fortuito, fuerza mayor, huelgas, manifestaciones, bloqueos, revueltas, actos de guerra, epidemias, fallo en las comunicaciones en el suministro eléctrico.
g. Un Anexo de Pedido de Producto deviene perfeccionada y eficaz por la firma por el Licenciatario y de un legal representante de Optimyth. Los términos y condiciones del presente Contrato se aplicarán a dicho Anexo de Pedido de Producto. Los términos de todo Anexo de Pedido de Producto incorporarán por remisión los términos y condiciones del presente Contrato y en caso de conflicto prevalecerán sobre los establecidos en este Contrato. Ninguna de las partes pretende excluir ninguna responsabilidad frente a la otra en relación con cualquier manifestación engañosa (incluidas manifestaciones pre-contractuales fraudulentas).
h. Este Contrato, juntamente con sus Anexos, que se entienden incorporados por remisión, constituyen el total acuerdo de las partes y prevalece sobre cualquier acuerdo o manifestación, previa o simultánea, escrito o verbal, respecto del objeto del presente Contrato. Los términos y condiciones de este Contrato y de cualquier Anexo de Pedido de Producto prevalecerán en caso de existir términos diferentes o adicionales en cualquier orden de compra presentada por el Licenciatario. Los términos y condiciones del presente Contrato se aplicarán únicamente en la medida en que confirmen el Software y los Servicios de Mantenimiento pedidos, los honorarios aplicables y la fecha de envío solicitada. Ni este Contrato ni sus Anexos de Pedido de Producto podrán ser modificados o enmendados salvo por escrito suscrito por legal representante debidamente facultado de cada parte. Ningún acto, documento, uso o costumbre se entenderá que modifique o enmiende este Contrato.